FUSIONES Y ABSORCIONES DE EMPRESAS de TELEFÓNICA, S.A. (SOCIEDAD ABSORBENTE) BRASILCEL N.V. (SOCIEDAD ABSORBIDA)

Anuncio de fusión

En cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 51 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, se hace público el proyecto común de fusión transfronteriza de la sociedad española Telefónica, S.A., y de la sociedad de los Países Bajos Brasilcel N.V., redactado y suscrito por los miembros de los Consejos de Administración de las dos sociedades con fecha de 28 de septiembre de 2010 y depositado en el Registro Mercantil de Madrid con fecha de 6 de octubre de 2010. La fusión supondrá el traspaso en bloque a la sociedad absorbente (Telefónica, S.A.) de todos los derechos y obligaciones de la sociedad absorbida (Brasilcel N.V.), con extinción de esta última.

De conformidad con lo dispuesto en los artículos 51.1 y 66.2 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, se hace constar:

(i) el derecho que asiste a los accionistas de Telefónica, S.A., y a los acreedores de ésta y de Brasilcel N.V. a examinar en sus respectivos domicilios sociales y a obtener la entrega o envío gratuitos del texto íntegro del proyecto común de fusión transfronteriza; el informe de experto independiente sobre el proyecto común de fusión transfronteriza; y las cuentas anuales y los informes de gestión de los tres últimos ejercicios de Telefónica, S.A., y Brasilcel N.V., así como los correspondientes informes de auditoria;

(ii) el derecho que asiste a los accionistas que representen, al menos, el uno por ciento del capital social de Telefónica, S.A., a exigir por requerimiento notarial, dentro de los quince días siguientes a la publicación de este anuncio, la celebración de Junta General de accionistas para aprobar la fusión transfronteriza;

(iii) el derecho que asiste a los acreedores de Telefónica, S.A., y Brasilcel N.V. a oponerse a la fusión en el plazo de un mes desde la publicación del presente anuncio, en los términos del artículo 44 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles; y

(iv) el derecho que asiste a los accionistas de Telefónica, S.A., y los acreedores de ésta y de Brasilcel N.V. a obtener, en los respectivos domicilios sociales, información exhaustiva sobre las condiciones de ejercicio de sus derechos.

Para el ejercicio de los derechos referidos, las comunicaciones deberán dirigirse a las siguientes direcciones: respecto de Telefónica, S.A., a la atención de la Secretaría General y del Consejo de Administración, Ronda de la Comunicación, s/n, Distrito C, Edificio Central, planta 1ª, 28050 Madrid (España); y respecto de Brasilcel N.V., a la atención del Board of Directors, Strawinskylaan 3105, Atrium 7th Floor, 1077 ZX Ámsterdam (Países Bajos).

Se reproduce a continuación el contenido del proyecto de fusión:

1. Introducción

A los efectos de lo previsto en la Ley 3/2009, de 3 de abril, de Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles (en adelante, la "LME") y en el Código Civil de los Países Bajos (Burgerlijk Wetboek, "CCPB"), los miembros de los Consejos de Administración de Telefónica, S.A. ("Telefónica") y Brasilcel N.V. ("Brasilcel") proceden a formular y suscribir el presente proyecto de fusión, que contiene el proyecto común de fusión transfronteriza de Telefónica y Brasilcel (el "Proyecto de Fusión").

1.1. Justificación de la operación

Los Consejos de Administración de Telefónica y Brasilcel han decidido promover la integración de ambas compañías con el objeto de optimizar y simplificar la estructura corporativa del grupo del que Telefónica es sociedad matriz (el "Grupo Telefónica").

Brasilcel ha sido la sociedad destinada a canalizar la participación común de Telefónica y Portugal Telecom, SGPS, S.A. ("PT") en la entidad brasileña Vivo Participações, S.A. (anteriormente, denominada Telesp Celular Participações, S.A.). Con fecha 28 de julio de 2010, Telefónica y PT suscribieron un contrato de compraventa relativo a las acciones que, a esa fecha, ostentaba PT en Brasilcel. La transmisión de las referidas acciones se consumó el pasado 27 de septiembre de 2010 con el otorgamiento de la comprometida escritura pública de compraventa. Desde entonces, Brasilcel está íntegramente participada, de manera directa, por Telefónica.

Por ello, la existencia de Brasilcel como sociedad ya no es necesaria. Muy al contrario, razones de eficiencia aconsejan su supresión: al promover su absorción por Telefónica, los Consejos de Administración de Telefónica y Brasilcel pretenden reducir los costes legales y administrativos, facilitar la toma de decisiones y, en términos generales, racionalizar la estructura del Grupo Telefónica. En definitiva, Brasilcel, desaparecida la finalidad que justificaba su existencia, constituye una carga innecesaria para el Grupo Telefónica.

1.2. Estructura de la operación

La operación proyectada se instrumentará jurídicamente mediante una fusión por absorción, siendo Telefónica la sociedad absorbente y Brasilcel la sociedad absorbida (la "Fusión"). En consecuencia, una vez consumada la Fusión, Brasilcel se extinguirá, vía disolución sin liquidación, y transmitirá en bloque todos sus derechos y obligaciones a Telefónica, que, a su vez, adquirirá, por sucesión universal, todos los derechos y obligaciones referidos. Asimismo, se cancelarán todas las acciones que integran el capital de Brasilcel.

1.3. Características y régimen jurídico de la Fusión

El régimen jurídico de la Fusión viene determinado por las tres siguientes características básicas: es (i) una fusión transfronteriza, (ii) una fusión simplificada, y (iii) una fusión apalancada.

1.3.1. Fusión transfronteriza

En la medida en que Telefónica es una sociedad constituida bajo la Ley española y Brasilcel es una sociedad constituida bajo la Ley de los Países Bajos, la Fusión es una fusión transfronteriza intracomunitaria de las previstas en la Directiva 2005/56/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de octubre de 2005, sobre fusiones transfronterizas de las sociedades de capital (la "Directiva 2005/56/CE"). Como tal, la Fusión se rige, a la luz de la Directiva 2005/56/CE, por la legislación interna que la traspone y, en concreto, por (a) el Capítulo II del Título II de la LME, y (b) el Título 7 del Libro 2 del CCPB (en particular, el Capítulo 3A). De la conjunción de dichos cuerpos normativos resulta el siguiente régimen jurídico:

(A) La Ley española resulta aplicable a los siguientes extremos:

(i) los «actos y trámites previos a la fusión» (artículo 64 LME en relación con el artículo 10.2 de la Directiva 2005/56/CE), en cuanto afectan a Telefónica;

(ii) el «procedimiento en lo relativo a la realización de la fusión y (...) a las modificaciones de la sociedad absorbente, así como la aprobación en los mismos términos del proyecto común por las sociedades que se fusionen y, en su caso, la adecuación de las disposiciones sobre participación de los trabajadores» (artículo 65.1 LME en relación con el artículo 11.1 de la Directiva 2005/56/CE); y

(iii) la publicidad registral relativa a la fusión.

(B) La Ley de los Países Bajos resulta aplicable a:

(i) los «actos y trámites previos a la fusión» (Capítulos 2, 3 y 3A del Título 7 del Libro 2 del CCPB en relación con el artículo 10.2 de la Directiva 2005/56/CE), en cuanto afectan a Brasilcel; y

(ii) la publicidad registral relativa a la extinción de la sociedad absorbida.

1.3.2. Fusión simplificada

En segundo término, en cuanto Brasilcel es una sociedad directa e íntegramente participada por Telefónica, la Fusión seguirá el régimen simplificado previsto tanto en la legislación española como en la de los Países Bajos:

(A) En lo que hace a la parte del procedimiento relativa a Telefónica, dichas formalidades son las contempladas en los artículos 49 y 51 de la LME. En consecuencia, y teniendo en cuenta que se trata de una fusión transfronteriza intracomunitaria: